上市公司刑事合规系列之七刑事合规中的整改可行性分析

发布时间：2021.06.03

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刑事合规中的整改可行性分析

在上期的系列文章《刑事合规中的企业内部调查》中，我们详细介绍了制定合规整改方案前的内部调查程序，其中提到内部调查的主要目的是为了了解企业情况、识别企业存在的风险，从而对企业合规整改的可行性进行分析。本期我们将具体介绍如何基于内部调查的内容进行风险识别，并判断企业是否具有合规整改的价值，能否完成合规整改。

一、风险识别

1.风险识别的概念

2018年国务院国有资产监督管理委员会发布《中央企业合规管理指引（试行）》，将合规风险定义为“中央企业及其员工因不合规行为，引发法律责任、受到相关处罚、造成经济或声誉损失以及其他负面影响的可能性”。而风险识别则是指查找企业各业务单元、各项重要经营活动及其重要业务流程中有无风险，有哪些风险。

2.风险识别的对象

在刑事合规中，风险识别的主要对象是合规风险及法律风险。合规风险指的是因违反法律或监管要求而受到制裁、遭受经济损失以及因未能遵守所有适用法律、法规、行为准则或相关标准而给企业信誉带来的损失的可能性。而法律风险则是指企业在经营过程中因自身经营行为的不规范或外部法律环境发生重大变化而造成的不利法律后果的可能性。

3.风险识别表

风险识别表
风险类别	识别内容	识别结果
人力资源	是否有招聘制度和培训制度
	是否有岗位说明制度
	是否组织新员工进行公司规章制度及安全培训
	是否有员工完整档案（身份证复印件、学历证明）
	员工档案是否有专人保管
	是否有员工主动提出不缴纳社保或由自己户籍所在地自行缴纳
	......
合同管理	是否有合同管理制度
	是否所有的销售和采购均签订书面合同
	合同签订是否有专人审核和归档
	采用电邮形式确认交易是否保存往来邮件
	签订合同前是否会了解对方资质、信誉情况
	财务部门是否会对付款条款进行审核
	......
采购业务	是否有明确的采购部门、岗位、权限制度
	是否建立采购预算管理制度
	是否建立采购文件、采购合同的管理制度
	是否有供应商评价及选择制度
	大额采购确定供应商是否实地考察
	......
销售制度	是否制定销售、信用政策文件和定价控制制度
	是否制定销售及发货流程制度
	是否建立销售退回管理制度
	催收款是否保存相关证据
	是否严格执行销售定价、折扣权限和收款政策
	......
资产管理	是否建立固定资产预算管理制度
	是否建立固定资产预算管理制度
	仓储部门是否对资产入库进行登记
	固定资产权属证明文件是否妥善保存
	公司是否存在出租出借银行账户的情形
	......
知识产权	是否明确企业各部门对知识产权的管理职责
	是否有员工入职、离职时关于知识产权问题的规范
	企业产品采购时，是否收集相关知识产权信息，以避免采购侵犯知识产权产品
	企业生产过程中，是否及时评估、确认生产过程中涉及产品与工艺方法的技术改进与创新，明确保护方式，适时形成知识产权
	......

二、可行性分析

1.可行性分析的内容

企业合规整改的可行性是基于多方面的，需要考虑企业内部的情况，也需要考虑外部情况，总体分为以下几个方面：

（1）企业的涉罪情况

在往期的文章中我们曾提过部分地区建立了刑事合规的“负面清单”，特定犯罪不适用刑事合规。如企业负责人依法应当被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑、死刑的、企业以犯罪所得作为主要收入和利润来源的等情形。该部分的分析是可行性分析的关键。

（2）企业的营收利润情况

合规整改需要一定的成本，若企业资金状况堪忧，那企业后续的整改难以保证。而且，若企业本身的营收状况堪忧，其合规整改的价值也是有限的。

（3）企业的整改方向

企业整改方向不同，其具体的整改难度也相差甚远。如在部分环境犯罪中，企业购买相关环保设备就可以完成整改。但若是企业的经营业务在生产过程中不可避免地污染环境，那整改的方向可能是转型升级，彻底改变经营的业务。此时，企业的合规整改的难度较高。

2.可行性分析的方法

（1）德尔菲法

德尔菲法又称专家意见法，其依据系统的程序，采用匿名发表意见的方式，即专家间不得相互讨论，不发生横向联系，只能与调查人员发生关系，通过多轮调查专家对问题的看法，反复征询、归纳、修改，最后汇总成专家基本一致的看法。

（2）头脑风暴法

该方法是通过小型会议的组织形式，诱发集体智慧，相互启发灵感，最终产生创造性思维的一种分析方法。主要适用于充分发挥专家意见，进行定性分析。

（3）流程图分析法

对流程的每一阶段、每一环节逐一进行调查分析，从中发现潜在的困难，找出导致困难发生的因素，分析困难发生后可能造成的损失以及对整个计划可能造成的不利影响。

（4）风险评估系图法

亦称风险矩阵图，指按照计划施行风险发生的可能性和风险发生后果的严重程度，将风险绘制在矩阵图中，展示风险及其重要性等级的风险管理方法。

3.可行性分析的重要罪名表

风险领域	罪名	不法行为
生产销售伪劣、违禁品法律风险	生产、销售伪劣产品罪	生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额达5万元以上的行为。
	生产、销售不符合标准的食品罪	生产、销售不符合食品标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的行为。
	生产、销售有毒有害食品罪	在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的行为。
	......
签署、履行合同导致的法律风险	诈骗罪	诈骗公私财物，数额较大的
	合同诈骗罪	以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物。（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
	贷款诈骗罪	以非法占有为目的，诈骗银行或者其他金融机构的贷款。（一）编造引进资金、项目等虚假理由的；（二）使用虚假的经济合同的；（三）使用虚假的证明文件的；（四）使用虚假的产权证明作担保或者超出抵押物价值重复担保的；（五）以其他方法诈骗贷款的。
	......
安全事故的法律风险	重大责任事故罪	在生产、作业中违反有关安全管理的规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的。
	重大劳动安全事故罪	安全生产设施或者安全生产条件不符合国家规定。
	工程重大安全事故罪	建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违反国家规定，降低工程质量标准。
	......
侵犯信息与系统法律风险	非法侵入计算机信息系统罪	违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的。
	非法获取计算机信息系统数据、非法控制计算机信息系统罪	侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制。
	提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪	提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，或者明知他人实施侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具。
	破坏计算机信息系统罪	违反国家规定，对计算机信息系统功能进行删除、修改、增加、干扰，造成计算机信息系统不能正常运行。
	非法利用信息网络罪	利用信息网络实施下列行为之一（一）设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组的；（二）发布有关制作或者销售毒品、枪支、淫秽物品等违禁物品、管制物品或者其他违法犯罪信息的；（三）为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息的。
	......
进出口货物法律风险	走私废物罪	逃避海关监管将境外固体废物、液态废物和气态废物运输进境。
	走私普通货物、物品罪	走私普通货物、物品的。
	逃汇罪	公司、企业或者其他单位，违反国家规定，擅自将外汇存放境外，或者将境内的外汇非法转移到境外。
	......
破坏环境资源保护法律风险	环境污染罪	违反国家规定，排放、倾倒或者处置有放射性的废物、含传染病病原体的废物、有毒物质或者其他有害物质。
	非法处置进口的固体废物罪	违反国家规定，将境外的固体废物进境倾倒、堆放、处置的。
	擅自进口固体废物罪	未经国务院有关主管部门许可，擅自进口固体废物用作原料。
	非法占用农用地罪	违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的。
	......
金融管理不当的法律风险	虚报注册资本罪	申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记。
	虚假出资、抽逃出资罪	公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资。
	洗钱罪	为掩饰、隐瞒毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益的来源和性质，有下列行为之一的：（一）提供资金帐户的；（二）将财产转换为现金、金融票据、有价证券的；（三）通过转账或者其他支付结算方式转移资金的；（四）跨境转移资产的；（五）以其他方法掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的来源和性质的。
	......
避税不当的法律风险	逃税罪	纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报。
	抗税罪	纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款。
	逃避追缴欠税罪	纳税人欠缴应纳税款，采取转移或者隐匿财产的手段，致使税务机关无法追缴欠缴的税款。
	骗取出口退税罪	以假报出口或者其他欺骗手段，骗取国家出口退税款。
	虚开增值税发票用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪	有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。
	虚开发票罪	虚开本法第二百零五条规定以外的其他发票。
	伪造、出售伪造的增值税专用发票罪	伪造或者出售伪造的增值税专用发票的。
	......
公共关系法律风险	行贿罪	为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的。
	对非国家工作人员行贿罪	为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物。
	非国家工作人员受贿罪	公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益。
	对有影响力的人行贿罪	为谋取不正当利益，向国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，或者向离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他与其关系密切的人行贿的。
	......
财务流转方式不当的法律风险	职务侵占罪	公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有。
	挪用资金罪	公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人。
	......