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国枫观察 |关于上市公司表决权委托下委托双方关系之探讨


一、前言

 

近年来,多家上市公司大股东将其持有的全部或部分上市公司股份对应的表决权委托给第三方行使;紧接着,上市公司收到证券交易所下发的关注函或问询函,要求上市公司披露表决权委托生效后双方是否存在一致行动关系;如是,请说明委托双方的一致行动安排;如否,请提供充分的依据。那么,当上市公司因前述事项收到证券交易所下发的关注函或问询函后,应当如何应对呢?若上市公司股东与第三方计划实施表决权委托事宜,又应当注意哪些事项呢? 

 

二、关于上市公司表决权委托事项之主要规定

 

在讨论上市公司表决权委托下委托双方的关系问题前,本文对现行有效的关于上市公司表决权委托事项的主要规定进行梳理。具体如下:

 

根据《公司法》《合同法》《上市公司股东大会规则》规定,上市公司股东可以将其享有的上市公司股份对应的表决权委托给第三方行使,委托双方构成《合同法》规定的委托关系;实践中,双方通常会签署表决权委托协议等协议。同时,根据上述规定,若上市公司股东与第三方属于《上市公司收购管理办法》第八十三条规定的情形,则上市公司股东与第三方构成一致行动关系。

 

需要注意的是,上海证券交易所与深圳证券交易所分别于2018年4月发布《上市公司收购及股份权益变动信息披露业务指引(征求意见稿)》,其中上海证券交易所在《上市公司收购及股份权益变动信息披露业务指引(征求意见稿)》第二十一条第四款中规定“投资者委托表决权的,受托人和委托人视为存在一致行动关系”,深圳证券交易所在《上市公司收购及股份权益变动信息披露业务指引(征求意见稿)》第三十一条第一款中规定“投资者之间通过协议、其他安排以表决权委托等形式让渡上市公司股份表决权的,出让人与受让人为一致行动人”。经查询,上海证券交易所与深圳证券交易所在发布前述信息披露业务指引征求意见稿后,一直未发布正式稿。

 

三、部分上市公司对表决权委托下委托双方关系的回复意见

 

尽管《上市公司收购管理办法》对投资者是否构成一致行动关系做出了规定,但经查询近年来部分上市公司答复证券交易所问询事项的意见,笔者发现,不同上市公司对表决权委托下委托双方关系的认定存在较大差异。具体如下: