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国枫观察丨浅谈通信技术服务企业上市的业务合规性要求

浅谈通信技术服务企业上市的业务合规性要求

自1978年贝尔实验室研制出先进移动电话系统(Advanced Mobile Phone Service,AMPS),也就是第一代移动通信系统以来,无线通信技术已历经四代,目前第五代移动通信技术(5G)进入试商用阶段,大规模的产业化普及即将到来。2019年3月30日,首个行政区域5G网络在上海建成并开始试用。根据IMT-2020(5G)推进组及三大运营商公布的5G时间表,2019已成为我国5G商用元年,2020年的5G正式商用正离我们越来越近。受益于通信技术的发展,通信技术服务行业将进入新一轮的增长期。针对有上市计划的通信技术服务企业,本文将围绕通信技术服务的业务资质、业务涉及的劳务分包问题分析论述相关合规性要求。

 

一、通信技术服务行业的主要业务分类

 

通信技术服务行业是通信产业链中的重要一环。通信网络产业主要由电信运营商、通信设备供应商和技术服务提供商共同参与完成。电信运营商是核心并且最终面向终端用户提供通信产品和服务;通信设备供应商为通信网络提供硬件设备和系统平台;技术服务提供商主要面向运营商提供网络规划与设计服务、网络建设服务以及网络优化与维护服务。

通信技术服务行业主要包括以下方面业务:

1、通信网络规划与设计服务。主要提供通信网络方案规划服务,对项目实施提供设计服务,包括无线网、传输网、光/电缆线路、通信管道、宽带接入网与计算机网络等。

2、通信网络建设服务。主要是为客户提供包括核心网、传送网、无线网和基础配套设施等在内的各类通信网络建设服务,含核心网系统设备安装调试、传输系统安装调试、无线设备安装调试,光(电)缆线路安装、通信基础配套设施建设等。

3、通信网络优化与维护。主要是基于现有基础设施开展优化、维护,对现有运行设备与网络各项业务指标进行测试、分析、评估后,制订网络参数调整和系统优化方案并调整实施,保证整个通信网络满足运行要求。通信网络维护服务是指对通信网络运行维护状态的支撑和维护,包括对光缆线路和系统设备的日常检查、维护、检修和运行状态监控、故障处理等。

 

二、通信技术服务行业的业务资质

 

通信技术服务行业各主体即通信技术服务提供商,其提供的技术服务是衔接电信运营商与通信设备供应商的桥梁,对于整个通信网络的安全、稳定运行有重要影响,因此,我国通信主管部门制定了相应资质标准,通信技术服务提供商取得相应业务资质是该行业内企业承接相关业务的前提,是电信运营商和设备商在招投标采购技术服务时的要求之一,也是进入通信技术服务行业的主要壁垒之一,为此,通信技术服务企业上市筹备过程中首先应关注是否在业务资质方面满足合规性要求。

通信技术服务行业相关主管部门为国家工信部和地方通信管理局,主要负责制定相关产业政策、拟定行业标准和监管通信行业市场。该行业的行业组织为中国通信企业协会,其为非营利的全国性社团法人,主要职责是协调通信行业企业与企业、企业与消费者之间的关系,建立健全行业自律机制,创造公平的市场竞争环境,促进通信业健康发展。目前,除应取得的常规资质(如安全生产许可证等)以外,通信技术服务行业涉及的核心业务资质如下:

 

(一)建筑业企业资质证书

 

该资质证书主要用于开展通信网络建设服务业务,根据我国《建筑法》的规定,从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位,应当按照一定条件,划分为不同的资质等级,经资质审查合格,取得相应等级的资质证书后,方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。

1、建筑业企业资质证书——通信工程施工总承包

根据《建筑业企业资质标准》第11条通信工程施工总承包资质标准的规定,该总承包资质分为一级、二级、三级,可承包的工程范围如下:

序号

资质等级

承包工程范围

1

通信工程施工总承包一级

可承担各类通信、信息网络工程的施工

2

通信工程施工总承包二级

可承担工程投资额2000万元以下的各类通信、信息网络工程的施工

3

通信工程施工总承包三级

可承担工程投资额500万元以下的各类通信、信息网络工程的施工

 

2、建筑业企业资质证书——电子与智能化工程专业承包资质

根据《建筑业企业资质标准》第16条电子与智能化工程专业承包资质标准,的规定,该专业承包资质分为一级、二级,可承包的工程范围如下:

序号

资质等级

承包工程范围

1

电子与智能化工程专业承包一级

可承担各类型电子工程、建筑智能化工程施工

2

电子与智能化工程专业承包二级

可承担单项合同额2500万元以下的电子工业制造设备安装工程和电子工业环境工程、单项合同额1500万元以下的电子系统工程和建筑智能化工程施工。

 

(二)工程勘察资质证书——工程勘察专业(工程测量)

 

勘察业务的主要作用是指导通信工程的实施,若企业从事通信技术的规划与设计业务时涉及到工程勘察,则应当根据《建设工程勘察设计资质管理规定》、《工程勘察资质标准》等相关法律法规的要求办理工程勘察资质,并承担本专业资质范围内相应规模的工程勘察业务。

序号

资质等级

可承担业务范围

1

工程勘察专业甲级(工程测量)

1、国家重点项目的首级控制测量、变形与形变及监测。

2、三等及以上GNSS控制测量,四等及以上导线测量,二等及以上水准测量。

3、大、中城市规划定测量线、拨地。

4、20km2及以上的大比例尺地形图地形测量。

5、国家大型、重点、特殊项目精密工程测量。

6、20km及以上的线路工程测量。

7、总长度20km及以上综合地下管线测量。

8、以下工程的变形与形变测量:地基基础设计等级为甲级的建筑变形,重要古建筑变形,大型市政桥梁变形,重要管线变形,场地滑坡变形。

9、大中型、重点、特殊水利水电工程测量。

10、地铁、轻轨隧道工程测量。

2

工程勘察专业乙级(工程测量)

1、四等GNSS控制测量,一、二级导线测量,三、四等水准测量。

2、小城镇规划定测量线、拨地。

3、10-20km2的大比例尺地形图地形测量。

4、一般工程的精密工程测量。

5、5-20 km的线路工程测量。

6、总长度20 km以下综合地下管线测量。

7、以下工程的变形与形变测量:地基基础设计等级为乙、丙级的建筑变形,地表、道路沉降,中小型市政桥梁变形,一般管线变形。

8、小型水利水电工程测量。

3

工程勘察专业丙级(工程测量)

1、一级、二级GNSS控制测量,三级导线测量,五等水准测量。

2、10 km2及以下大比例尺地形图地形测量。

3、5 km及以下线路工程测量。

4、长度不超过5 km的单一地下管线测量。

5、水域测量或水利、水电局部工程测量。

6、其它小型工程或面积较小的施工放样等。

 

(三)工程设计资质证书——电子通信广电行业(有线通信、无线通信)专业

 

根据我国《建设工程勘察设计资质管理规定》、《工程设计资质标准》及相关法律法规的规定从事工程设计活动的企业,应当按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和勘察设计业绩等条件申请资质,经审查合格,取得工程设计资质证书后,方可在资质许可的范围内从事工程设计活动。

该项资质分为工程设计综合资质、行业资质、专业资质、专项资质,企业应当在取得的工程设计资质对应的行业、专业、专项以及等级以内开展工程设计活动。通信技术服务行业企业可根据业务情况办理“工程设计资质-电子通信广电行业(有线通信、无线通信)专业”,该行业资质又分为甲级和乙级两个等级,具有甲级资质的企业可承担该行业建设工程项目主体工程及其配套工程的设计业务,其规模不受限制;具有乙级资质的企业可承担该行业中、小型建设工程项目的主体工程及其配套工程的设计业务。

 

(四)通信网络代维企业资质等级证书

 

该资质由中国通信企业协会负责评定、颁发,获得该资质对于增强通信技术服务企业开展运维业务的市场竞争力有重要作用。

目前开展的通信网络代维企业资质等级评定专业有光缆、基站、装维、综合代维、铁塔五个专业,资质等级分为:甲级、乙级、丙级和临时级四个等级。目前该行业开展通信网络维护业务的上市公司大多已经取得“通信网络代维(外包)企业资质等级证书——通信基站专业(主设备、附属设备、配套设备等)”和“通信网络代维(外包)企业资质等级证书——通信线路专业”,如中通国脉、立昂技术等。

 

三、通信技术服务企业劳务分包的合规性

 

(一)劳务分包概述

 

通信技术服务企业的工程建设通常呈现明显的阶段性特征,出现某工程在短期内需要大量劳动力的情况。企业为满足业务的实际需求,并为了提高人力资源利用效率,往往会考虑采取劳务采购(制造业领域通常也称为“劳务外协”)的方式从而缓解用工压力。从法律术语层面,工程建设领域的劳务采购亦可以理解为劳务分包,即企业与具备相应资质条件的劳务供应商签署劳务分包合同,将工程建设业务或维护业务中需要用工较多的基础性、重复性、非核心的工作交给专业的劳务供应商完成,劳务供应商按照企业的要求交付一定工作任务,企业和劳务供应商按照工序单价和实际工作量进行结算。

因此,除上文提及的业务资质要求外,通信技术服务企业在劳务分包方面的合规性也值得关注。

《建设工程质量管理条例》、《建筑业企业资质管理规定》、《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》相关法律法规等规范性文件,为劳务分包提供了相关法律依据。

 

(二)劳务分包与劳务派遣、转包

 

值得注意的是,劳务分包与劳务派遣存在本质区别。根据《劳动合同法》、《劳务派遣暂行规定》相关规定,劳务派遣是指劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同,然后把劳动者派向实际用工单位,再由用工单位向劳务派遣单位支付服务费用的一种用工形式。从法律关系看,实际用工单位与劳务派遣单位之间形成的是劳务派遣合同关系,实际用工单位与劳动者之间形成的是实际用工关系,派遣单位与劳动者之间则形成劳动合同关系;而劳务分包方与发包方之间本质上形成的是承揽合同关系,双方不构成用工或劳动合同的关系。另外,关于劳务派遣还有一些特殊的规定,如用工单位只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上使用被派遣劳动者,用工单位使用的被派遣劳动者数量不得超过其用工总量的10%等,这些特殊规定不适用劳务分包。

与分包易产生混淆的还有转包。根据《建设工程质量管理条例》,转包是指承包单位承包建设工程后,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为,由于转包容易让不具备相应资质的承包者负责工程建设,导致工程质量低下,违背工程招标人的利益,因此《建筑法》、《合同法》等法律法规均对转包予以禁止。因此,工程承包单位可以在法律允许范围内将项目分包给适合的分包方,但绝对不能通过肢解全部建设工程后以分包的名义分别转包给其他单位。

 

(三)劳务分包问题易受到IPO反馈问题关注

 

通过检索同行业成功上市的案例,不难发现劳务分包是通信技术服务企业上市过程中极易被关注和反馈的事项,摘录部分反馈问题如下:

序号

企业名称和股票代码

反馈问题

1

吉大通信300597

请发行人补充说明通信网络工程服务当中劳务外协和劳务派遣各自所占的比例、发挥的具体作用、与发行人自身如何协调管理,并结合这一情况补充说明其通信网络工程服务的核心竞争优势,持续获得订单的原因,外协价格是否合理、公允;请发行人补充说明并披露报告期内使用劳务派遣的情况是否符合《劳务派遣暂行规定》的有关要求,有无纠纷或潜在纠纷;请发行人补充说明通信网络工程服务当中前五大劳务外协厂商的具体情况、股权结构,历史上及目前各外协厂商及其实际控制人与发行人及其控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员、其他核心人员有无关联关系。

2

中通国脉603559

补充披露发行人采用外协方式的主要施工环节,请保荐机构、发行人律师核查说明发行人的外协采购是否符合非核心业务外包的相关规定;外协商是否均具备从事相应工作所必要的资质、认证等;公司控制外协工程质量的具体措施,并结合相关合同说明公司与外协方关于质量责任分摊的具体安排;发行人在通信网络工程建设中承担的主要业务环节,发行人的核心竞争力和核心技术优势。

3

中富通300560

请发行人补充说明并披露报告期内劳务采购在通信网络维护、通信网络优化两大业务体系中各自的金额、人数、发挥的具体作用、重要程度、与发行人自身的生产经营如何协调管理,劳务采购对发行人业务、资产独立性和完整性的具体影响,并结合与同行业公司的比较补充说明并披露报告期内劳务采购金额较大的原因及合理性,发行人的核心技术环节是否涉及劳务采购;请发行人补充说明并披露报告期内劳务外协、劳务派遣各自的具体情况、金额、人员数量、发挥的具体作用、是否符合人力资源社会保障部《劳务派遣暂行规定》等有关法律法规的规定、是否存在纠纷或潜在纠纷;请发行人补充说明报告期内前五大劳务供应商的注册地、注册资本、股权结构及其历史沿革、主营业务,是否具备劳务派遣经营许可等相关资质,经营劳务派遣业务是否符合《劳务派遣暂行规定》等有关法律法规的规定,前五大劳务供应商及其控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与发行人及发行人的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员是否存在关联关系,有无交易、资金往来或其他利益安排。

4

润建通信002929

请发行人补充说明:(1)向前十大的劳务供应商的采购情况,包括供应商名称、采购金额、采购占比等情况;供应商的成立时间、注册地址、注册资本、主营业务、股权结构、控股股东及实际控制人;与主要供应商的业务由来及合作情况;劳务供应商是否具有相关资质;各个劳务供应商的用工人数,是否足以支撑其向发行人提供的劳务;与劳务供应商的定价机制;说明新增供应商及单个供应商采购占比变化的原因;是否存在对单一供应商存在重大依赖情形;劳务供应商历史上及目前与发行人及其关联方是否存在关联关系。(2)请说明发行人项目较为分散而集中向上述主要劳务供应商采购劳务的原因及合理性,列示报告期内主要劳务供应商对应的主要项目名称、地区、金额、劳务人数等。(3)发行人是否存在将劳务分包给不具有相应资质条件的单位或个人的情形,相关分包是否取得了发包方或建设方的同意,是否存在其他违法违规情形,是否存在行政处罚风险及对发行人的影响。(4)发行人是否按照约定及时支付劳务费用,相关劳务供应商是否足额、及时支付工资及相关保险费用,相关工程是否存在劳务纠纷或潜在纠纷,及对发行人的影响;发行人保证劳务供应商足额、及时支付工资及相关保险费用的措施;发行人是否存在为劳务供应商直接代付工资给劳务工人的情形,如有,请说明具体的原因、时间、金额、对象等。(5)请说明劳务公司的劳务工人工资与其所属地的同工种工资标准差异对比情况,说明发行人是否存在由劳务公司为发行人承担成本和费用的情形。(6)发行人外购劳务对项目质量的影响,项目质量的保障措施,出现项目质量问题时的责任分担制度。(7)发行人对劳务供应商所提供劳务人员的管理方式及管理制度。(8)外购劳务对发行人业务独立性的影响,是否具有完善的业务体系和直接面向市场独立经营的能力。(9)发行人的用工模式与同行业公司是否一致,并就劳务用工的合法法规性发表总体性意见。

从上述反馈问题可以看出,关于劳务分包的问题涉及面广,问题往往深且细,不仅要说明劳务采购的采购金额、占比、采购价格、原因、业务独立性、发挥的作用等基本情况,还会被要求披露重大劳务供应商的信息,如其股权结构、主营业务、资质情况、与发行人之间是否存在关联关系等;另外,发行人也有可能被关注质量责任分担制度、如何协调管理等问题。

因此,企业若存在大量劳务采购的,不但需注意劳务采购本身的合法合规性,即不得出现转包、违法分包的情况,而且还应当关注劳务供应商的合规性,在双方合作前审查劳务供应商是否具备相应的资质证书,并将劳务供应商的资质证书备份留存。另外,企业需关注劳务供应商与企业的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员、其他核心人员之间是否存在关联关系,如存在关联关系的,需作为关联交易进行披露,同时也许解释关联交易的定价公允性和必要性。

 

关于劳务分包所涉及的质量责任分担制度、如何协调管理的问题,笔者摘录了相关案例的反馈答复,以提供核查和披露的一些思路。

 

1、质量责任分担制度

以润建通信的反馈回复为例,在发行人于劳务供应商签署的劳务分包合同中,发行人与劳务供应商便就项目质量问题的责任分担进行明确约定,具体如下:

(1)施工验收

1)劳务供应商施工完毕后,向发行人提交完工报告,通知发行人验收。验收合格的,视为劳务供应商已完成约定的工作。

2)发行人与建设单位间的隐蔽工程验收结果或工程竣工验收结果表明劳务供应商施工质量不合格的,劳务供应商负责无偿修复,不延长工期,并承担由此给发行人造成的相关损失。

(2)质保期

项目竣工且经建设单位验收合格后,劳务供应商仅对其分包的劳务作业范围内的施工质量对发行人承担保修责任,质保期为初验合格起六个月。

(3)违约责任

1)劳务供应商施工质量未达到劳务分包合同约定的质量标准的,劳务供应商应向发行人支付违约金,给发行人造成损失的,还应当承担赔偿责任。

2)项目施工质量未达到合同约定标准的,发行人有权要求劳务供应商进行整改,劳务供应商因自身原因无法完成的,发行人可以委派其他劳务企业完成,产生的费用由劳务供应商承担。

3)劳务供应商因施工质量未达标为违约的,若发行人要求其继续履行合同时,劳务供应商承担违约责任后仍应继续履行合同义务。

从上述案例可以看出,发行人与劳务供应商签署的劳务分包合同就项目的质量责任分担进行了明确的约定,并书面落实了质保期和未达到质量要求的违约责任。一方面,此种方法有利于减少潜在争议和纠纷,较大程度避免双方就质量责任不明确而产生争议,另一方面,设置违约责任的条款,有利于提高项目质量,从而保障发包方的合法权益。

 

2、发行人如何对劳务人员进行协调管理?

以润建通信的反馈回复为例,润建通信从以下方面对劳务人员进行协调管理:1)对劳务供应商及劳务人员资格审查,从劳务供应商的规模、资质、施工质量等方面进行重点审查,对项目的相关人员统一收集整理职称证、上岗证、考核合格证书、身份证明等信息资料;2)对项目施工人员培训,在合作正式开始前,发行人相关操作规范、管理条例、质量和安全生产的培训,以确保劳务人员熟悉并遵守相关操作要求;3)对施工现场监督管理,发行人委派一名项目经理及其他专业技术人员,组建项目管理班子,负责实施施工管理的各项工作;4)发行人通过制定《劳务供应商质量控制管理办法》、《劳务供应商管理办法实施细则》、《劳务供应商管理办法处罚条例》等制度,对劳务人员进行统一规范管理。

除此以外,根据吉大通信的反馈回复,在外协人员参与的项目结束且通过会审后,结合客户对工作的满意程度,及发行人具体项目的效果评价,发行人会对外协单位的工作效果进行评价,同时,建立合格外协单位的信息档案,评价差的外协人员或单位不再列入采购清单。

从前述案例看出,发行人一般会通过资质审查、上岗前培训、现场监督、制定相关管理制度、设置采购黑名单等方式对劳务供应商进行较为严格的核查和管理,以此进行规范化合法化。

 

四、结语

 

本文着重分析和概述了通信技术服务企业在业务方面的合规性要求,企业需根据自身所开展业务的类型,取得相应的资质证书,并在资质许可的范围内进行合规经营;同时,针对工程建设中涉及到的劳务分包问题,企业应注重避免发生转包、违法分包等违规行为,建立工程质量责任分担制度、明确管理劳务人员协调管理、并关注劳务供应商的合规性及其与企业、控股股东、实际控制人及董监高的关联关系,构成关联交易的还应关注公允性和必要性。

 

 

 

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